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PAREJA DE LA MADRE FALLECIDA DE UN MENOR, PUEDE OBTENER SU CUSTODIA, AÚN CUANDO DICHO MENOR NO SEA SU HIJO.

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Atendiendo al interés superior del menor en relación con el derecho a la identidad y protección a la familia, el nexo biológico es lo único determinante al decidir sobre la filiación de un menor de edad, no obstante, existen elementos que pudieran actualizar alguna excepción al principio de “prevalencia de la relación biológica”.

 

En el caso de que la madre de un menor haya contraído matrimonio con persona diversa al padre del menor, o se haya configurado concubinato entre la madre de un menor y su pareja, pero la madre del menor llegase a fallecer siendo que en dicho momento el menor vivía con su madre y su actual pareja,  atendiendo a la estabilidad emocional del niño, a la realidad familiar y cuando no exista violencia familiar, la patria potestad y la custodia del niño podrán permanecer con el que hasta el momento fue el compañero de vida de la madre del menor en controversia.

 

La identidad de los menores es la base para que construyan su confianza y puedan encontrar su propia personalidad, y ya que la verdad biológica no es lo único elemento que influye en la identidad de una persona, sino que existe otra verdad que no puede ser ignorada: la social.

 

Bajo esta concepción, el Juzgador puede evaluar la filiación de aquellas personas que demanden la custodia de un menor cuando no exista un nexo sanguíneo, debiendo atender entre otros aspectos: el afectivo, el biológico, sociológico, voluntad individual y el tiempo.

 

Por lo que, aunque la verdad biológica merece el amparo y respeto de la justicia, también existen casos de posesión de estado consolidado por el tiempo, con el cual no tiene que prevalecer el elemento biológico, pues se afectaría desproporcionadamente una identidad filiatoria que no es su correlato.

 

Además, cuando el progenitor biológico no tiene interés en cumplir con sus obligaciones de crianza con el menor, y exista un riesgo real de que el menor pudiera sufrir violencia por parte de los abuelos, a quienes la ley les daría preferencia posterior al fallecimiento de la madre y del desinterés del padre del menor, es factible otorgar la custodia y cuidado del menor a la pareja de su madre atendiendo a los beneficios o atributos que justifiquen que ese es el derecho que más favorece al menor.

 

FJAG.

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